“井底之蛙”之法学家
杨涛
我所说的某些法学家并非真如那只生活在井底的青蛙一样，两耳不闻窗外事，他们苦读几十载的书，喝过的墨水比我辈吃过的盐还很多；他们留过洋，懂得英文、法文、日文，言必称英美法系、罗马法和德国民法典，走过的路比我辈走过的桥还多；他们有“博士”、“教授”等等令人目眩的头衔，唬得我辈有些不知所以然。不过，他们本质上和那个井底的青蛙没有两样。
有事例为证，我有幸参加旁听一个刑法学专家组成的案例研讨会，说实话，对于那个案件的实体分析，是诈骗罪还是毁坏公私财物罪，一位一直很活跃并被人称为“后起之秀”的刑法学家分析的头头是道，并引经据典引证了日本和美国的规定，令人信服。不过，谈到这个案例检察机关是以诈骗罪起诉，但法院却变更了罪名，以毁坏公私财物罪进行判决时，那样刑法学家又发话了：“法院应当有权变更罪名，只要是检察院的指控错误，法院要实现公正，就应当纠正错误，当然也就有权改变罪名。”
如果一个普通人这么说，或者是一个司法工作者这么说，我也许并不觉得有什么不适，并且最高法院也的确规定，法院有权变更罪名。但是，一个刑法学家如此说，不能不让我怀疑他的学术水平了。因为对最高法院这一规定，刑事诉讼法学界大多数学者普遍认为，程序正义与实体正义在审判中应当并重，法院仅仅为实体正义随意更改指控罪名违背了“不告不理”、“控审分离”的现代刑事诉讼原理，也变相地剥夺了被告人的辩护权；当然也有人主张在一定的条件下，法院享有变更罪名的权力，但绝对不能是“随意”和“不分情形”地更改。司法工作者要遵循法律和司法解释的规定来判案，但学者却应当是具有批判精神，要研究规定背后的合理性。一个刑法学者对于刑事诉讼的了解近乎于普通人的一般理性，他的刑事诉讼学知识还停留在十几、二十年读大学本科时的知识水平上，无异是一只坐在刑法的“专业槽”里的“井底之蛙”。
古人说：“业术有专攻”，那么是不是可以这样说，认为刑法学者对刑事诉讼理论要有研究是过分的要求？非也！刑法与刑事诉讼法是实体法与程序法的关系，两者是密切关联的，在法学研究中部门法的学问经常是相通的，在研究一门部门法时往往要其他部门法的学问做支撑的，近年来，北大法学院陈兴良教授一直在大力倡导“刑事法一体化”的研究，也正说明这一道理。所以，刑法学者在挖好自己的“专业槽”时，还是应当出来吃吃刑事诉讼的草，这对于改善自己的“饮食结构”是很有帮助的。其实，何止刑法与刑事诉讼法是如此，法学中的各门学科，法理学、宪法学、民法学、刑法学、诉讼法学，作为一个法学家都要有涉猎，要对这些学科的基础知识知晓，并且还要经常关注各门部门法学科的最新进展，如此才不会在自己的研究中，犯常识性的错误，贻笑大方。我的一位宪法学出身的同事对一件事情经常耿耿于怀，他说，在一次学术会议上，他听到某位著名民法学家说，宪法就是宪政。宪法与宪政怎么是同义词呢？看来，又一位“井底之蛙”之法学家横空出世了！
在美国高校，法学学科的分界似乎并不如我们之森严，许多教授教多门法学课程，并且并不觉得有特别的困难，也不妨碍其出辉煌的研究成果。因此，这也不难理解，美国最高法院那“八个老男人和一个老女人”可以民事、刑事、行政、经济案件一起审理。
再进一步说，何止法学之间要相通，各门相关的社会科学都应当相通，法学家们不但要对其他部门法要有所研究，也要对相关的社会科学要有所了解。因为，许多学问的创新往往受到其他学科的启示而激发灵感的，又有许多门新的学科正是在学科交叉的边缘中诞生的，如法经济学、法社会学等等。北大法学院院长朱苏力近来发表的一些分析社会事件的文章之所以观点独特，但不乏深刻，正因为他对法律、对经济学和社会学都涉猎的较深，善于用其他学科的知识来支撑和分析同样的法律问题。他在最近出版的一本书引用一位美国法学家的话说，一位不懂得经济学和社会学的法学家，可能是反人民的。我深以为然，举个例子来说，对于某一案件的发生，刑法学家或者诉讼法学家，往往会从实体上如何认定犯罪构成或者程序正义上认为案件应当如何处理，并认为自己抓住了问题的根本，是从制度上考虑问题。但是，有时有的个案是如此复杂，其背后的复杂干扰因素超出我们的想像，法学家的在法律上分析只能说在抽去这些干扰因素下才能成立，如果法学家不懂这些，不顾具体情形下发表观点，那就是在误导民众，完全忽视了个案正义和社会正义。
不过，某些法学家既然愿意做“井底之蛙”，那也是他的自由，他可以“将专业槽”
挖得更深一些，把自己的“饭碗法学”打造得更精致些。但是，至少我以为，当涉及自己不懂的问题，还是慎言为好。民主的进步、法治的发展，我们今天的社会各种利益群体都需要自己的代言人，“公共知识分子”不断涌现，其中以法学家和经济学家居多。许多法学家就社会某一事件，发表观点，见解深刻，颇受媒体和公众追捧。于是，媒体习惯于某一法学家的光环，又因为其在某一问题上作出过深刻见解，于是在一种“路径依赖”的思维下，凡所涉法律问题总是找其发表观点，然而，这位兄台恰恰是一“井底之蛙”之法学家，其对自身领域研究很深，对于其他问题知之甚少，不幸的是，他又为“公共知识分子”使命所召唤，洋洋洒洒地在媒体发表一大通言，而其各种“专家”“权威”头衔又给公众对于其言论以正确和真理之信号，公众对其观点深以为然，于是其谬误流毒甚广，祸害无穷。
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湖北省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法（1989年修正）
湖北省人大常委会
湖北省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法（修正）
湖北省人大常委会
（1986年12月11日湖北省第六届人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过 根据1989年10月30日湖北省第七届人民代表大会常务委员会第十次会议《关于修改＜湖北省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法＞的决定》修正）
第一条 为合理开发、利用和保护矿产资源，促进矿业发展，根据《中华人民共和国矿产资源法》第十四条规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本省境内乡镇（含村、下同）集体矿山企业和个体采矿（含个人合伙集资办矿，下同）以及不属于国家计划投资兴办的其他矿山企业。
第三条 各级人民政府及有关主管部门，应实行积极扶持、合理规划、正确引导、加强管理的方针，鼓励发展乡镇集体矿山企业，允许个体采矿，并合理划定采矿范围，指导和帮助技术改造，改善经营管理，加强安全生产。
按照积极支持、有偿互惠的原则，地质矿产主管部门、地质工作单位、国营矿山企业，应当主动向乡镇集体矿山企业和个体采矿提供地质资料和技术服务，收费应根据矿产的价值和采矿者的承受能力，做到优惠合理。其它有关部门应从生产物资供应、矿产品运输等方面向乡镇集体矿山
企业和个体采矿提供有偿服务。
第四条 省人民政府地质矿产主管部门和市、州、县矿产资源管理机构（简称矿管机构，下同）行使政府统一监督管理本行政区域内矿产资源的职能。
省、市、州、县人民政府和地区行署有关主管部门协助同级地质矿产主管部门或矿管机构进行矿产资源的监督管理工作。
第五条 乡镇集体矿山企业和个体开采矿产资源，必须按本办法规定领取采矿许可证。
采矿许可证由省地质矿产主管部门统一制发。
第六条 乡镇集体矿山企业采矿范围：
（一）县以上矿产管理机构指定开采的矿产资源；
（二）省以上矿业主管部门、地质矿产主管部门和计划部门在未规划或已规划但未安排建设的大、中型矿床中划定的矿段；
（三）国营矿山企业矿区范围内开采不到的边缘零星矿产；
（四）国营矿山企业不开采的残留矿；
（五）零星分散的矿产资源。
第七条 允许个体采挖零星分散的小矿点、小矿脉和只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土以及生活自用的少量矿产。
第八条 开办乡镇集体矿山企业必须具备下列条件：
（一）有矿产资源、必要的地质资料和简要的开拓、采矿设计图纸及说明；
（二）矿界范围明确，不危及邻矿邻近单位、邻近居民区的安全和正常生产，不影响国家重要设施的安全和自然保护区、风景区、历史文物的保护；
（三）具有与所申请的开采规模相适应的资金、人力、物资和技术力量；
（四）有符合保证安全生产的条件和专职或兼职安全员，以及取得爆破作业证书的爆破人员；
（五）具有必要的环境保护措施。
第九条 个体采矿条件根据具体情况，参照本办法第八条中（二）、（三）、（五）项的规定，并能保证安全生产。
第十条 开办乡镇集体矿山企业和个体采矿，须填报采矿申请书，经乡（镇）人民政府审查同意后，按下列程序审查批准，颁发采矿许可证；
（一）在省以上矿业主管部门规划区内的指定地段或省属以上国营矿山边角处办矿，以及跨地区办矿的，须经县（市）人民政府审查同意，报省矿业主管部门审查批准；
（二）在地、市、州属国营矿山边角处以及跨县办矿的，须经县（市）人民政府审查同意，报地、市、州矿业主管部门审查批准；
（三）在上述范围以外的其它区域办矿的，由县（市）矿业主管部门审查批准。地质矿产主管部门或矿产管理机构在批准前复核，批准后统一由县（市）人民政府发给采矿许可证。采矿许可证不得买、卖、出租、转让，不得用作抵押。个人生活自用采挖少量的砂、石、粘土等矿产，不
需申报和办理采矿许可证。
第十一条 乡镇集体矿山企业和个体采矿，凭采矿许可证，到当地工商行政管理部门登记注册，领取营业执照后，方可采矿。
领到采矿许可证半年内，无正当理由不进行建设者，发证机关有权吊销其采矿许可证。
第十二条 采矿许可证有效期以批准的矿山服务年限为准，期满自行失效。仍需继续开采和需要延长办矿年限或变更矿区范围的，必须按规定重新办理采矿许可证。
第十三条 本办法颁布以前，未申请取得采矿许可证者，应按本办法规定，补办采矿许可证。
第十四条 乡镇集体矿山企业和个体采矿，必须按照采矿许可证限定的范围进行开采，不准擅自越界。
第十五条 开采矿产资源，必须有合理的开采顺序、方法，力求综合利用，防止采富弃贫、浪费资源。
第十六条 乡镇集体矿山企业和个体采矿，开采国务院规定统一收购的矿产品，必须交售给指定的收购单位。其他矿产品允许自行销售。矿产品销售，应当减少中间环节，生产和收购单位直接结算。
第十七条 乡镇集体矿山企业和个体采矿者结束采矿和因其他原因中途歇业时，应及时到原批准和发证机关办理歇业注销手续。
第十八条 国家需要在已批准开办的乡镇集体矿山企业、个体采矿范围内进行地质勘探或建设矿山时，乡镇集体矿山企业和个体采矿者应服从国家需要，关闭或迁移到其他地点开采，关闭或者迁移中有关事宜，由市、县人民政府组织有关部门协商解决。涉及经济补偿的由国营矿山建设
单位给予合理补偿；有条件的，可以实行联合经营。
第十九条 对本办法颁布以前已进入国营矿山企业矿区范围内的乡镇集体矿山企业和个体采矿者，按以下办法处理：
（一）符合省人民政府颁发的《湖北省矿产资源开发管理的有关规定》（以下简称规定）办矿范围的，允许继续开采；
（二）在省人民政府《规定》颁发以前进入但不符合《规定》办矿范围的，应当关闭，市、县人民政府应组织有关部门妥善处理关闭中的有关事宜。可以指定到其他地点开采，给予合理补偿；还可以实行联合经营或承包矿山工程；
（三）在省人民政府《规定》颁发以后进入但不符合《规定》办矿范围的，无条件撤出。
第二十条 乡镇集体矿山企业和个体采矿应缴纳管理费。
管理费收取办法，由省人民政府另行规定。
第二十一条 国营矿山企业、乡镇集体矿山企业、个体采矿者之间发生有关采矿争议的，由当事人协商解决，协商不成的，根据不同情况，由当地或县以上地方人民政府处理。
第二十二条 违反本办法规定的，按下列规定处理：
（一）未取得采矿许可证而擅自采矿的，责令停止开采，赔偿损失，没收采出的矿产品和违法所得，并处以违法所得百分之五十以下的罚款；拒不停止开采、造成矿产资源破坏的，提请司法机关依法追究直接责任人员的刑事责任。
采矿许可证期满失效仍继续采矿的，从期满失效之日起，按无证采矿处理，处罚办法同本项前目。
（二）超越批准的矿区范围采矿的，责令其停止超越范围内的开采，赔偿损失，没收越界开采的矿产品和违法所得，并处以违法所得百分之四十以下的罚款；拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，吊销采矿许可证，并提请司法机关依法追究直接责任人员的刑事责任。
擅自破坏或者移动矿界标桩、标志的，责令责任者限期修复，并处以三千元以下的罚款；对由此而在超越批准的矿区采矿的，按本项前目规定处理。
（三）违反本办法第十二条规定的，责令限期补办手续，并处以三千元以下的罚款；拒不补办手续的，吊销采矿许可证。
（四）侵犯他人采矿权的，盗窃、抢夺矿山企业和勘查单位的矿产品以及其它财物的，破坏采矿、勘查设施的，扰乱矿区和勘查作业区的生产秩序、工作秩序的，矿山企业、勘查单位或矿管机构，有关主管部门均可申请司法机关依法追究其刑事责任；情节轻微的，由公安机关依照《中
华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定予以处罚。
（五）买卖出租或者以其它形式转让矿产资源的，没收违法所得，并按违法所得百分之三十以下处以罚款。
买卖出租采矿或者将采矿权用作抵押的，没收违法所得，并处以违法所得百分之三十以下的罚款，同时吊销采矿许可证。
擅自印制、伪造采矿许可证的，由登记管理机关没收印刷、伪造的证件和违法所得，并处以一万元以下的罚款，情节严重构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
（六）违反国家规定、收购和销售国家统一收购的矿产品的，由县以上工商行政管理部门给予处罚，没收矿产品和违法所得，并按国家有关规定处以罚款；情节严重的，提请司法机关依法追究刑事责任。
（七）采用破坏性开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，责令赔偿损失，并处以一万元以下的罚款；情节严重的，吊销采矿许可证；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
（八）不按期缴纳矿产资源开采管理费的，限期缴纳；逾期拒不缴纳的，吊销其采矿许可证。
本条（一）、（二）、（三）、（五）、（八）项规定的行政处罚，由市、县人民政府委托矿管机构执行；第（七）项规定的行政处罚，由省地质矿产主管部门或由其委托市、县矿管机构决定并执行。
第二十三条 违反安全和劳动保护规定，违章作业，造成安全事故的，按《湖北省厂矿企业安全生产管理条例》有关规定处理。
违反环境保护规定，造成严重环境污染的，按《湖北省环境保护暂行条例》有关规定处理。
第二十四条 当事人对行政处罚决定不服的，可以在收到处罚通知之日起十五日内，向人民法院起诉。对行政处罚决定期满不起诉又不履行的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第二十五条 本办法由湖北省地质矿产主管部门解释。
第二十六条 本办法自1987年4月1日起施行。从施行之日起，过去省内颁发的有关规定，凡与本办法有抵触的以本办法为准。
（1989年10月30日湖北省第七届人民代表大会常务委员会第十次会议通过）
湖北省第七届人民代表大会常务委员会第十次会议根据湖北省人民政府关于提请修改《湖北省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法》的议案，决定对《湖北省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法》作如下修改：
一、第四条第一款修改为：“省人民政府地质矿产主管部门和市、州、县矿产资源管理机构（简称矿管机构，下同），行使政府统一监督管理本行政区域内矿产资源的职能”。
第二款修改为：“省、市、州、县人民政府和地区行署有关主管部门协助同级地质矿产主管部门或矿管机构进行矿产资源的监督管理工作”。
二、第十八条中“由国营矿山建设单位给予合理补偿，并妥善安置群众生活，或实行联合经营。”修改为：“关闭或者迁移中的有关事宜，由市、县人民政府组织有关部门协商解决。涉及经济补偿的，由国营矿山建设单位给予合理补偿；有条件的，可以实行联合经营”。
三、第十九条（二）项中“由国营矿山企业根据不同情况给予妥善安置”，修改为：“市、县人民政府应组织有关部门妥善处理关闭中的有关事宜”。
四、第二十二条修改为：“违反本办法规定的，按下列规定处理：
（一）未取得采矿许可证而擅自采矿的，责令停止开采，赔偿损失，没收采出的矿产品和违法所得，并处以违法所得百分之五十以下的罚款；拒不停止开采、造成矿产资源破坏的，提请司法机关依法追究直接责任人员的刑事责任。
采矿许可证期满失效仍继续采矿的，从期满失效之日起，按无证采矿处理，处罚办法同本项前目。
（二）超越批准的矿区范围采矿的，责令其停止超越范围内的开采，赔偿损失，没收越界开采的矿产品和违法所得，并处以违法所得百分之四十以下的罚款；拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，吊销采矿许可证，并提请司法机关依法追究直接责任人员的刑事责任。
擅自破坏或者移动矿界标桩、标志的，责令责任者限期修复，并处以三千元以下的罚款；对由此而在超越批准的矿区采矿的，按本项前目规定处理。
（三）违反本办法第十二条规定的，责令限期补办手续，并处以三千元以下的罚款；拒不补办手续的，吊销采矿许可证。
（四）侵犯他人采矿权的，盗窃、抢夺矿山企业和勘查单位的矿产品以及其它财物的，破坏采矿、勘查设施的，扰乱矿区和勘查作业区的生产秩序、工作秩序的，矿山企业、勘查单位或矿管机构、有关主管部门均可申请司法机关依法追究其刑事责任；情节轻微的，由公安机关依照《中
华人民共和国治安管理处罚条例》有关规定予以处罚。
（五）买卖、出租或者以其它形式转让矿产资源的，没收违法所得，并按违法所得百分之三十以下处以罚款。
买卖、出租采矿权或者将采矿权用作抵押的，没收违法所得，并处以违法所得百分之三十以下的罚款，同时吊销采矿许可证。
擅自印制、伪造采矿许可证的，由登记管理机关没收印刷、伪造的证件和违法所得，并处以一万元以下的罚款。情节严重构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
（六）违反国家规定、收购和销售国家统一收购的矿产品的，由县以上工商行政管理部门给予处罚，没收矿产品和违法所得，并按国家有关规定处以罚款；情节严重的，提请司法机关依法追究刑事责任。
（七）采用破坏性开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，责令赔偿损失，并处以一万元以下的罚款；情节严重的，吊销采矿许可证；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
（八）不按期缴纳矿产资源开采管理费的，限期缴纳；逾期拒不缴纳的，吊销其采矿许可证。
本条（一）、（二）、（三）、（五）、（八）项规定的行政处罚，由市、县人民政府委托矿管机构执行；第（七）项规定的行政处罚，由省地质矿产主管部门或由其委托市、县矿管机构决定并执行。”
本决定自公布之日起施行。
《湖北省乡镇集体矿山企业和个体采矿管理办法》根据本决定作相应的修正，重新公布。
1989年10月30日
