论美国的股东表决权制度对中国的借鉴意义
张旭灿
摘要：所有权和控制权分离是现代社会化大生产方式的必然要求。而股东表决权正是连接股东和董事，所有权和控制权的桥梁。而我国的股东表决权制度却仍然存在不少问题，因此借鉴美国成熟的股东表决权制度来完善我国目前的规定，对于充分发挥股东表决权的作用意义重大。
关键词： 股东表决权 制度 美国
一、什么是股东表决权
股东表决权（shareholders'voting right）又称股东议决权，是指股东基于股东地位享有的，就股东会、股东大会的议案做出一定意思表示的权利。 股东表决权作为一种固有权、共益权，是股东权利的主要体现，与股利分配请求权一样居于股东权的核心。
股东表决权具有以下性质：
1.固有权。股东表决权为一种固有权。表决权系基于股东地位而从股东权中涌流出来的一种权能，除非依据法律规定，不容公司章程或股东大会决议予以剥夺或限制。
2.共益权股东。表决权为一种共益权。表决权之行使固然要体现各自股东的利益和要求，但由于公司的意思表示是由多个股东表决权之行使汇集而成的，表决权之行使又必然介入公司和其他股东的利益，此种介入形式既可表现为对公司和其他股东利益的尊重和促进，又可表现为对公司和 其他股东利益的限制和压抑。由此可见，表决权与自益权大异其趣，当属共益权之范畴。
3.单独股东权.股东表决权为单独股东权。这是一股一表决权原则的必然要求，也是诸国公司法之通例。
二、股东表决权的作用
在股东权益中，对股东最有价值的莫过于股利分配请求权和董监选举权，前者可满足股东的经济需要，后者则可满足股东对公司经营阶层的人事控制需要。而这两种权利之实现莫不以股东表决权之行使为前提。因为股东可通过表决权之行使，将内心的需要和愿望转化为法律上的意思表示，而众股东的意思表示依资本多数决原则又可上升为公司的意思表示即股东大会决议，并对公司自身及其机关产生拘束力。可以说，舍去股东之表决权，股东大会制度将沦为具文，股东大会决议即公司的最高意思表示将无由形成，公司的运作秩序将会陷于紊乱，股东权之保护亦将无从谈起。因此，为强化股东权之保护，确保公司的健全经营秩序，必须加强对股东表决权之研究。
股东表决权依据公司的性质不同，能够实现与三种不同的目的。
第一种，具有很小数量股东的公司，所有的股东都能够获得公司的信息并具有相同的偏好。在这种情况下，股东表决权是一种公司管理权有效实现的方式[1]。公司的商业战略和战术能够通过表决权的行使有效决定。在这种公司中没有必要为了保留专门的管理者而增加成本，因此这样的公司不会像公众公司那样出现所有权和管理权的分离。
第二种，公司变的更为复杂，但是仍然具有控股股东。这种公司出现了所有权和控制权的部分分离。控股股东能够获得公司的有效信息，并通过此信息实现有效投票。虽然这类公司很有可能有一个专业的管理机构，但是管理者们必须面临如果他们表现不好，就很有可能被控股股东通过投票驱逐出公司管理层的危险。因此在这种情况下，股东表决权就有了管理和监督的功能。
第三种，公司高度复杂，股东数量巨大有不同的偏好，股东缺乏相应的知识和必要的激励去进行高屋建瓴的表决。这种公司实现了公司管理权与所有权的完全分离。[2]现代公众公司就是这种公司的典型代表。公司的日常事务有董事会负责管理领导。大量的公司决定都是有董事会或董事会授权的人独自做出的。股东事实上没有权利主动发起要求公司做出某种行为，除了对董事会做出的很少的决定是表达赞成或反对。法定的决议做出模式是董事会做出，而股东最多可以对抗。尽管所有权和管理权在公众公司中实现了分离，但许多观察家认为，股东表决权仍是公司管理中一个不可分离的组成部分。即使最老练的公司法专家也承认：股东的特许授权是董事会法律上权力来源的观念基础[3]。
三、美国法上值得借鉴的股东表决制度
1. 分组表决
一般来说，所有具有表决权的股东作为一个整体进行表决。但在某种情况下，股东可能被分成两个或多个表决组，每一组都有一种或多种类型的股东组成。例如，当一个公司章程的修改或者重组方案将影响到某特殊种类群体的利益，那么这个特殊群体可以单独组成一个小组就这个问题单独表决。
美国标准公司法（MBCA）10.04（a）列举了引发分组表决的8种情况：①本种股票的全部或一部分转移成另外一种股票。②另外一种股票的全部或一部分转移成本种股票。③那一类股票的全部或部分的权利，优先权，限制权发生改变。④某类股票的一部或全部变换成了数量不同的本种股票。⑤创造了一种新型的股票相对于本种股票有分红优先权或分配公司剩余财产的优先权。⑥通过修改增加了任何一类股票的权利，优先权，或授权相对于本类股票有优先分红或优先分配公司财产权。⑦限定或否定本种类股票已经拥有的各种权利。⑧取消或影响已经积累但并未最后授权的分红的权利。 10.04(b),如果任何的修改将要影响以上提到的权利之一，这种股票就被授予单独的表决权。[4]相应的，（c）条款，如果任何的修改以相似的方式影响到了两个或更多种类的股票，那么它们也必须以单独投票的方式投出表决。最后（d）条款：那些根据公司章程本没有表决权的人也将被授予分组的表决权。美国标准公司法（MBCA）11.04也要求如果在公司合并的过程中影响到一种或多种股票，也将要进行分组表决。
特拉华州公司法（DGCL）242（b）（2）仅在该种类股票受到有害影响时才进行分组表决。特拉华州的有害影响条款比美国标准公司法的具体规定更具有不确定性，因此更有可能导致诉讼的发生。
我国公司法中没有股东表决分组的规定对于保护特殊群体的股东是不利的，因此应当考虑引进美国的分组表决制度，采用概括表达加列举相结合的方式以有效充分的的保护各种股东的权利。
2.代理权征集
大部分的股东既不参加公司的周年会议也不参加例行会议。替代性的，他们被代理人代表和投票。股东发送一个卡片（叫做代理权卡片）在上面标识了他们的投票权。卡片授权代理权给代理人来表决股东的投票。代理权卡片可能详细记述了股票是如何被表决，或者可能简单的把代理权给代理人要求他们慎重决定如何投票。
在1934年，当联邦证券交易法案第一次被采用的时候，州公司法律大部分在公司和股东交流方面保持沉默。典型的州法条仅仅要求公司发送股东会议的公告，陈述什么地点什么时间会议将要举行。到1934年，然而，我们已经看到公众公司的的发展，他们拥有数以千计的股东和用代理权表决体系表决。议会最终把披露作为原则性的方法通过这个代理体系在联邦的层面得到了规制。现任的公司管理层和董事如果不给予股东足够多的信息来帮助他们做出决定就不能获得从股东那的管理权。依据交易法案14（ a）中的规定，征集的定义是整个规定的关键。标准的“征集”的司法定义不仅包含对直接提供的要求，撤销或者坚持代理权，而且交流可能导致间接的完成这个结果或者为交流形成一步，最终是为了达到这个结果。基本的问题是交流是否是理性的计算来影响股东的投票。如果是这样的，他就是一种代理权征集。
在证券交易委员会规则14a-3,现任的董事会的第一步关于代理权征集的必须分发给股东公司的年度报告。年度报告包含细节的财务陈述和公司商业管理的分析。伴随着代理权卡片，证券交易委员会要求征集者给被征集股东提供一个代理权陈述，包含将要进行事项的说明。代理权陈述一般包含州法要求的何时何地会议将会举行，也要说明什么问题将要被表决。一个代理说明涉及到年度会议，涉及到将被选举的董事，一般将会公开候选人的基本信息。代理权说明也包括董事会的披露，董事和高管的报酬，公司和董事及高级管理人员的关系，带到股东面前的任何其他事项。
我国法律没有关于代理权征集的详尽规定，但是代理权征集又是上市公司行使股东表决权的主要方式。因此应当借鉴美国关于代理权征集的规定，重点在规制代理权征集中程序制度和征集过程中的披露义务。
3.代理权说明中的股东提案
股东理性冷漠现象暗示了大部分的股东通过代理权过程在公司决议中发出大的声音只能获得很小的利益。然而证券交易委员会以股东民主的名义鼓励股东参与公司决策。股东的提案规则是证券交易委员会的14a-8规则。14a-8规则，是股东在公司的代理权说明中提出意见的工具。不是所有的股东建议必须包含在代理权说明中,14a-8规则放出了各种各样的合格性要求。股东必须满足才可以运用这个规则[5]。
（1） 资格要求
在14a-(b)(1)的规定中，一个股东支持者必须拥有至少1%或2000美元（那个是少的）的发行者发行的股票并且至少在提交建议的一年之前就持有。
（2） 程序要求：
在提交的数目方面14a-8(c)规定每个股东每年给每个公司仅仅提交了一个建议。提出提案的股东必须出现在股东大会上表达他的建议，如果没能出现，则禁止提案者在两年内提案的权利。建议必须在年度会议的代理权材料邮寄出的120天前呈交给公司，例如，如果公司在5月1号寄出他的代理权材料，就必须从5月1号向前追溯120天来决定建议被提交。一个建议和任何的伴随说明都不能超过500个词。对于管理人员的的反驳说明没有字数限制股东想要为建议做一个扩展说明，则要自行承担所有的费用。拥护者可能一次又一次的向公司提相同的提案希望他最终能被股东们所采纳，使得这个提议得到特殊层次的支持，获得优先提案权。
（3） 实质要求
股东提案在下面情况下会被排除：
陕西省企业年金试行办法
陕西省人民政府办公厅
陕西省人民政府办公厅关于印发陕西省企业年金试行办法的通知
陕政办发〔2005〕36号
各设区市人民政府，省人民政府各工作部门、各直属机构：
《陕西省企业年金试行办法》已经省政府同意，现印发给你们，请结合实际，认真贯彻执行。
陕西省人民政府办公厅
二○○五年四月二十七日
陕西省企业年金试行办法
企业年金是多层次社会保障体系的重要组成部分，是企业及其职工在依法参加基本养老保险的基础上，自愿建立的补充养老保险制度，是国家法定保险的一种必要补充。为进一步完善社会保障体系，更好地保障企业职工退休后的生活，根据《劳动法》和《企业年金试行办法》等有关规定，特制定本试行办法。
一、建立企业年金的原则
（一）促进企业发展原则。通过建立企业年金，提高广大职工退休后的待遇水平，以激励职工的劳动积极性，增强企业的凝聚力，促进企业发展。
（二）效率原则。经济效益好的企业，可以多补充；经济效益不好的企业，可以少补充或不补充。职工的企业年金水平应根据劳动贡献的不同有所区别，贡献较大的职工，企业可以适当提高企业年金的水平。
（三）宏观指导和企业自主相结合原则。政府支持和鼓励企业为职工建立企业年金，并对其进行宏观指导。企业应结合实际情况，依据政府有关规定，自主制定企业年金方案，并报劳动保障行政部门备案。
二、企业年金的实施范围和对象
（一）范围：凡在本省行政区域内注册登记、具有法人资格、经济上独立核算，并参加了基本养老保险的城镇企业（含企业化管理事业单位），均属于本办法的实施范围。
（二）对象：参加基本养老保险并且试用期已满的企业职工。
三、建立企业年金的条件
（一）依法参加基本养老保险省级统筹，并按时足额缴纳基本养老保险费。
（二）经济效益好，当前生产经营比较稳定，具有相应的经济负担能力。
（三）民主管理制度健全，具有集体协商机制。
四、企业年金缴费及资金来源
（一）企业年金所需费用由企业和职工个人共同缴纳，个人缴费原则上不超过供款总额的一半。职工个人缴费可以由企业从职工个人工资中代扣。
（二）企业缴费每年不超过本企业上年度职工工资总额的十二分之一。企业和职工个人缴费合计一般不超过本企业上年度职工工资总额的六分之一。经济效益好的企业，可适当提高缴费水平。
（三）企业缴费由以下几部分组成：在上年度工资总额4%以内（含4%）的部分，从成本中列支；企业基本养老保险缴费中超过所在市（原行业统筹企业超过全省）职工平均工资300%以上的部分，返还企业作为企业年金资金来源；企业还可以在自有资金中列支部分缴费。
五、企业年金个人账户
（一）企业年金基金实行完全积累，采用个人账户方式进行管理。
（二）企业缴费应当按照企业年金方案规定比例计算的数额，计入职工企业年金个人账户；职工个人缴费额计入本人企业年金个人账户。企业年金基金利息计入企业年金个人账户。
（三）当年记入职工企业年金个人账户的水平，一般不高于本企业当年平均记入个人账户水平的3倍。对当年被评为劳动模范、先进工作者和对本企业有特殊贡献的经营管理人员、专业技术骨干等人员，记入个人账户的水平可适当提高。
（四）职工变动工作单位与原单位解除劳动关系时，企业年金个人账户资金可以随同转移。职工失业期间或新就业单位没有实行企业年金制度的，其原有企业年金个人账户可由原企业年金管理机构继续管理。职工升学、参军或出境定居时，企业年金个人账户资金可根据本人要求，继续由原管理机构管理或一次性支付本人。
（五）职工擅自离开用人单位，或因违法违纪被解除劳动合同的，企业年金个人账户不再转移，职工个人缴费部分的处理，由企业年金方案规定。
六、企业年金计发
（一）职工在达到国家法定退休年龄办理退休手续后，可以从本人企业年金个人账户中，一次或定期领取企业年金。
（二）职工或退休人员死亡后，其个人账户余额，按照《中华人民共和国继承法》的规定，由其指定的受益人或法定继承人一次性领取。
七、企业年金基金及其运营
（一）企业年金基金要按照国家规定投资运营，运营收益按净收益率计入企业年金个人账户。
（二）建立企业年金的企业，应当确定受托人，受托管理企业年金。受托人可以是企业成立的企业年金理事会，也可以是符合国家规定的法人受托机构。
（三）企业年金理事会由企业和职工代表组成，也可以聘请企业以外的专业人员参加，其中职工代表应不少于三分之一。企业年金理事会除管理本企业、行业的企业年金事务外，不得从事其他任何形式的营业性活动。
（四）确定企业年金受托人应当签订书面合同。合同一方为企业，另一方为受托人。
（五）受托人可以委托具有资格的企业年金账户管理机构作为账户管理人，负责管理企业年金账户；可以委托具有资格的投资运营机构作为投资管理人，负责企业年金基金的投资运营。受托人应当选择具有资格的商业银行或专业托管机构作为托管人，负责托管企业年金基金。
受托人与账户管理人、投资管理人和托管人确定委托关系，应当签订书面合同。
企业年金账户管理人、投资管理人及资金托管人资格认定，按照国家《企业年金基金管理机构资格认定暂行办法》规定执行。
（六）企业年金基金必须与受托人、账户管理人、投资管理人和托管人的自有资产或其他资产分开管理，不得挪作其他用途。
八、组织程序与监督管理
（一）建立企业年金，应当由企业与工会或职工代表通过集体协商确定，并制定企业年金方案。国有及国有控股企业的企业年金方案，应当提交职工大会或职工代表大会讨论通过。
（二）企业年金方案应包括参加人员范围、资金筹集方式、职工企业年金个人账户管理方式、基金管理方式、计发办法和支付方式、支付企业年金待遇的条件、组织管理和监督方式、中止缴费的条件及双方约定的其他事项。
（三）企业年金方案须报劳动保障行政部门备案后实施，并报相应税务部门备案。劳动保障行政部门自收到企业年金方案文本之日起，15日内未提出异议或修改完善意见的，企业年金方案即行生效。
中央在陕企业及省级企业、外商投资企业，企业年金方案须报省劳动保障行政部门备案后实施，其中，中央所属在陕大型企业，企业年金方案在报省级劳动保障行政部门备案的同时，报送劳动保障部；各市、县所属企业及其他企业，企业年金方案须报所在市劳动保障行政部门备案后实施。养老保险经办机构应同时出具企业参加基本养老保险并足额缴费的证明。
（四）企业年金经办机构要定期向劳动保障部门、财政部门报告情况，并接受劳动保障、财政、审计部门的指导和监督和审计。
（五）企业每年要定期将企业年金基金情况向职工或职工代表大会公布，并接受企业和职工的监督。
（六）县级以上劳动保障行政部门负责对本办法的执行情况进行监督检查。对违反本办法规定的，由劳动保障行政部门予以警告，并责令其改正。
（七）因履行企业年金合同发生争议的，当事人可依法提请仲裁或者诉讼；因订立或者履行企业年金方案发生争议的，按照国家集体合同争议处理的有关规定执行。
（八）本实施办法自印发之日起执行。
