一种新的公司形式：日本的合同公司
??兼论对我国公司制度完善的启示意义
国浩律师集团（上海）事务所 俞 文
日本的公司制度始建于1899年制定的商法，在该法中首次确立了股份有限公司、两合公司和无限责任公司三种公司形式。1938年日本又制定了有限责任公司法，将始创并风行于当时德国的有限责任公司制度引进。至此，日本最终确立了比较完整的公司制度体系。这四种公司形式囊括了当时世界上存在的所有公司形式，在商法以来的一百多年以及有限责任公司法以后的几十年时间里，日本对涉及公司法的内容作了大小几十次的修改，但四种公司形式一直延续未变。然而，最近一次的修改（2005年3月）却是一次翻天覆地的大修改，即将原来存在于商法的公司法编和有限公司法以及商法特例法的内容集于一身，制定了独立的公司法。新的公司法除保留了两合公司和无限责任公司以外，取消了原来的有限责任公司，将有限责任公司与股份有限责任公司合并，同时还创设了一种全新的公司形式??合同公司。这种专门针对中小型公司设计的新型公司形式，在肯定出资人的有限责任的基础上强调几乎完全的章程自治，是集资合公司与人合公司特点于一身的中间公司形式。
日本新的公司法将于2006年4月实施，巧合的是，几乎与此同时我国也对公司法进行了大的修改，特别是在有限责任公司方面扩大了公司的意思自治内容，这与日本创设合同公司的思路有某些相似之处。我国新修改的公司法已经于2006年1月1日开始实施，那么，在此时机对日本合同公司的特点及其产生背景进行介绍，希望对我国公司制度的完善具有启示意义。
一、 合同公司的基本特征
首先需要说明的是，日文合同公司中的“合同”一词，与中文的“合同”一词并不相同，翻译成中文应是“共同”、“一起”的意思，中文的合同一词在日文的对应词是“契约”。因此，不可望文生义地将日本合同公司理解为基于合同关系设立的公司。
日本公司法并没有对合同公司的概念作出一个明确的定义，但从其相关规定可以看出合同公司的基本特征：出资人以其出资额对公司债权人承担有限责任；对公司重要事项除非章程有特别规定，须全体出资人一致决定。这意味着对公司的内部关系包括机关设置、业务执行、收益分配、亏损承担、公司吸收新的出资人、退出公司、同业竞争禁止的承认、转让股份、修改章程等等完全可以由章程决定。合同公司的上述特征，与传统的股份有限公司和有限责任公司相比，它更重视公司出资人的个性，更强调人合性；与无限责任公司、两合公司以及合伙企业相比，它又有出资人只承担有限责任的优势。因此，可以说合同公司既吸收了有限责任公司的优点，又包含了合伙企业的特长。
此外，合同公司还有另外一层意义，由于日本在法律上也不允许以劳务向公司出资，因此，有人认为合同公司实际上变相地承认了劳务出资，只不过文字上的表达不同而已。
显然，合同公司作为更注重人合因素的公司形式，更适合那些有经营管理、财务会计、市场调查、法律、知识产权、工程设计、软件设计等专门知识的人设立专业服务公司。其实日本创设此制度的初衷就是如此。
二、 合同公司产生的背景
如前所述，在此次大修改之前，日本有四种公司类型。股份有限公司与有限责任公司同我国公司法中所规定的股份有限公司和有限责任公司并无本质区别，而两合公司与无限责任公司是我国所没有的。两合公司是由承担有限责任的出资人与承担无限责任的出资人共同设立的公司，而无限责任公司则是由全部承担无限责任的出资人设立的公司。从各个公司形式创设之初的本意来看，股份有限公司是专为大型企业设计的，而其他三种公司形式则主要是面向中小型企业。
股份有限责任公司诞生以来，出资人的有限责任这一特点一直是受到赞扬与肯定（包括有限责任公司），但同时，在强调资合性的股份有限责任公司里面，由于所有与经营的分离必然导致经营者与所有者之间利益的对立，出资人的利益分配和所有者对公司的经营权完全受到出资比例的制约，即使在专为中小型公司设计的有限责任公司里面，虽然出资人可以直接参与公司经营，但在公司经营上的发言权与利益分配仍然取决于出资比例这一点上并无本质区别。相反，两合公司和无限责任公司虽然更多强调的是人合因素或着说出资人的意思自治，但其出资人承担无限责任的局限性导致事实上在日本真正愿意选择这两种公司的人很少 。
另一方面，日本社会自20世纪90年代高速经济增长期结束以后，老龄化社会不断加剧，与此同时出生率又不断下降。因此，劳动力不足成为日本社会的一大问题。其次，在高速经济增长结束以后，企业的核心竞争力由所占有的不动产、设备等有形资产转向人才、技术等无形资产。作为日本这样一个物质资源稀缺的国家，要想在今后的全球经济竞争中立于不败之地，企业必须重视人才，开发出独有的技术优势。显然，在发挥人的资源这一点上股份有限公司以及有限责任公司无法满足这一要求，而无限责任公司以及合伙企业其局限性更加明显。因而，创设出一种既承担有限责任，又能够对公司的机关设置、权利分配、利益分配进行自由约定而不受出资比例的限制，出资人完全享有对公司的自治这样一种公司制度就成为日本经济界的要求。于是，在美国的有限公司法（limited liability company）的启发下，合同公司制度便应运而生。
当然，日本也意识到了美国的有限公司另外一个特点，那就是在税收政策上是出资人纳税而非企业纳税，而目前日本合同公司由于是法人，必须缴纳法人税，除此之外出资人仍然要缴纳个人所得税。鉴于此，日本又在新的公司法之后，制定了《关于有限责任事业合伙契约的法律》，依据该法设立的事业合伙，合伙人承担有限责任的同时，由合伙人个人纳税而非合伙企业纳税。 虽说这两个法律在某种程度上有重复之嫌，但客观上对于创业者来说却是又多了一项选择，同时也反映出日本立法的一个思想，即尽可能穷尽所有的企业形式，至于是否有人选择，那是个人的自由。
三、 合同公司与有限责任滥用
合同公司兼收有限责任公司与无限责任公司或合伙企业之所长，但反过来也由于出资人责任的减轻和自治权利的扩大，从而加大了债权人的风险，由此产生了合同公司会被滥用的担心。所以，为尽量减少债权人的风险，日本合同公司仍然按照传统公司法理论在保护债权人利益方面对设立合同公司设定了许多措施。比如，合同公司的资本金必须一次性到位；合同公司必须按照法律规定制作财务报表；合同公司的债权人可以随时查阅和复印公司的财务报表；合同公司在进行分红时，只能分配利润（不包括资本剩余部分），如果违反规定进行分红，涉及的业务执行出资人应当承担连带赔偿责任等。
四、 合同公司与我国公司法相关内容的比较以及对我们的启示
我国公司法自1994年颁布以来，虽然在经济体制改革中发挥了积极的作用，但制度落后，内容不全，修改迟缓，为此也广受批评。此次公司法大修改则在多方面有了大的突破。其中的一大特点就是增加了有限责任公司股东自治的内容。其具体表现在：公司章程可以规定利益分配方式（公司法第35条）；公司章程可以规定不按照出资比例行使表决权（第43条）；股东会、董事会的议事方式和表决程序可以由有章程规定（第44条、第49条）；公司章程可以规定股东的出资转让方式（第72条）；有限公司的自然人股东资格是否可继承由章程规定等（第76条）。应该说上述修改是一个非常大的进步，特别是公司章程可以规定利益分配方式和不按照出资比例行使表决权，这是对传统公司法的同股同权，同股同利理论的颠覆，是一种顺应国际潮流的立法表现，从一定意义上讲也是为允许劳务出资打开了方便之门，在当今知识经济的时代，这一制度的确具有积极意义。但是另一方面，公司法对有限责任公司的机关构成、机关权力的分配、公司法定代表人的设置等仍然作了许多强制性的规定。换句话说，此次公司法修改在有限责任公司股东意思自治方面多少有些半途而废之嫌，这与公司法制定当初吸收国外成熟的公司制度时表现出的不彻底性颇为相似。比如，像此次修改增加的一人公司的内容；股东代表诉讼的内容；滥用股东权利的股东对公司债务承担连带责任的内容；少数股东权利的内容等等，事实说明公司法制定当初就应当加以明确。事实上，既然对公司的利益分配方式和表决权行使方式都允许公司自行决定，同时合同法上已经规定了表见代理制度，那么，设置怎样的公司机关，设置几位法定代表人也完全可以由公司自行决定。其实，当我们在引进西方已经成熟的、并且技术性含量比较重的法律制度时，完全可以更加直接、更加迅速、更加彻底，因为这是市场经济体制下通用的制度。
反观日本公司立法的历史，正如当年对欧美技术的模仿一样，日本对拿来西方的公司法律制度也直截了当。此次日本合同公司的出台，可以说完全是对美国有限责任公司法的某种意义上的照搬，这与当年照搬德国有限责任公司法，以及2002年在大公司导入美国公司治理结构所作的商法修改如出一辙。 同时，日本的立法对经济形势的跟踪非常紧密，总是迅速地根据不断出现的新的经济形势调整自己的立法，这表现在公司立法上就是公司制度修改非常频繁。毫无疑问，此次日本合同公司制度的出台，在这一点上又一次给我们以启示。
注：
1.江头宪治郎：《＜会社法制の?代化に?する要?案＞の解?VIII完》商事法??729号（2005年）第5页。
2.据统计，日本310万家公司中两合公司和无限责任公司的数量只有10万家。莲见正纯=六川浩明：《?でも分かる新会社法》エクスメデイア出版，2005年6月，第4页。
3.?`?跎埔唬骸短丶?⌒禄嵘绶à沃贫ā伐弗濂辚攻龋?．1295，2005年8月15日，第110?。
同前。
4.关于这一点，可参见俞文：《日本可选择式公司治理结构的基本特征》，中国法学会经济法网，2005年4月15日。
自治区人民政府办公厅关于印发《宁夏回族自治区生产安全事故应急预案管理办法（试行）》的通知
宁夏回族自治区人民政府办公厅
自治区人民政府办公厅关于印发《宁夏回族自治区生产安全事故应急预案管理办法（试行）》的通知
宁政办发〔2011〕117号
各市、县（区）人民政府，自治区政府各部门、直属机构：
经自治区人民政府同意，现将《宁夏回族自治区生产安全事故应急预案管理办法（试行）》予以印发，请结合实际施行。
二〇一一年七月十一日
宁夏回族自治区生产安全事故应急预案
管理办法（试行）
第一章 总则
第一条 为了规范和加强生产安全事故应急预案的管理，进一步健全完善我区应急预案体系，依据《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国突发事件应对法》、《宁夏回族自治区安全生产条例》、《国家安监总局生产安全事故应急预案管理办法》、《宁夏回族自治区突发事件总体应急预案》有关规定，制定本办法。
第二条 自治区行政区域内生产安全事故应急预案的编制、评审、发布、备案、培训、演练、修订、奖惩等工作，适用本办法。
法律、法规、规章另有规定的，依照其规定。
第三条 应急预案的管理遵循综合协调、分类管理、分级负责、属地为主的原则。
第四条 自治区安全生产监督管理局负责全区安全生产应急预案的综合协调管理工作，指导全区生产安全事故应急预案体系的建设工作，负责对负有安全监管职责的部门和各类生产经营单位应急预案编制的指导和督查工作。自治区政府其他负有安全生产监督管理职责的部门按照各自职责负责本行业、本领域内应急预案的管理工作。
县级以上人民政府安全生产监督管理部门负责本行政区域内生产安全事故应急预案的综合管理协调工作，指导本辖区生产安全事故应急预案体系的建设工作，负责对本辖区负有安全监管职责的部门和各类生产经营单位应急预案编制的指导和督查工作。县级以上人民政府其他负有安全生产监督管理职责的部门按照各自职责负责本行业、本领域内应急预案的管理工作。
各经济功能区（经济开发区、工业园区等）管理部门的安全生产管理机构负责编制本区域的综合应急预案、专项应急预案，负责本区域内生产安全事故应急预案的管理，指导本区域内应急预案体系建设工作。
各预案编制单位的主要负责人是本区域、本单位安全生产应急管理工作第一责任人，负责组织领导安全生产应急预案编制、评审、备案、宣传、培训和演练等工作，落实应急预案确定的各项措施。
第二章 应急预案的编制
第五条 应急预案的编制应当符合下列基本要求：
（一）符合有关法律、法规、规章和标准的规定；
（二）结合本地区、本部门、本单位的安全生产实际情况；
（三）结合本地区、本部门、本单位的危险性分析情况；
（四）明确应急组织和人员职责分工，并有具体的落实措施；
（五）有明确、具体的事故预防措施和应急程序，并与其应急能力相适应；
（六）有明确的应急保障措施，并能满足本地区、本部门、本单位的应急工作要求；
（七）预案基本要素齐全、完整，附件信息准确，并适时更新；
（八）预案内容与相关应急预案相互衔接。
第六条 县级以上人民政府安全生产监督管理部门和其他负有安全生产监督管理职责的部门，应当根据法律、法规、规章和同级人民政府以及上级部门的应急预案，结合工作实际，制定相应的专项与部门应急预案，并与上下级预案相互衔接，形成预案体系。
第七条 生产经营单位应急预案的编制工作，应根据有关法律、法规、标准及《生产经营单位安全生产应急预案编制导则》（AQ/T9002—2006）的要求，结合本单位的工艺技术特性、危险源状况、危险性分析情况和可能发生的事故特点等情况分类别进行。
生产经营单位的应急预案按照针对情况的不同,分为综合应急预案、专项应急预案和现场处置方案。
第八条 生产经营单位风险种类多、可能发生多种事故类型的，应当组织编制本单位的综合应急预案。综合应急预案应当包括本单位的危险源状况，应急组织机构及其职责、事故预防与预警、应急响应、后期处置及应急保障、应急培训及预案演练等主要内容。
对于某一种类的风险，生产经营单位应根据存在的重大危险源和可能发生的事故类型，制定相应的专项应急预案。专项应急预案应当包括危险性分析、可能发生的事故特征、应急组织机构与职责、预防措施、应急处置程序和应急保障等内容。
对于危险性较大的重点岗位，生产经营单位应制定重点工作岗位的现场处置方案。现场处置方案应当包括危险性分析、可能发生的事故特征、应急处置程序、应急处置要点和注意事项等内容。
一个企业存在多个重大危险源时，要对每个重大危险源制定应急预案和现场处置方案，属于同一类别、同一理化特性的重大危险源可编制一个重大危险源应急预案和现场处置方案。
第九条 生产经营单位编制的综合应急预案、专项应急预案和现场处置方案之间应当相互衔接，并与所涉及的政府及有关部门和周边单位的应急预案相互衔接，形成相辅相成利于操作的预案体系。应急预案应当包括应急组织机构和人员的联系方式、应急物资储备清单等附件信息。附件信息应当经常更新，确保信息准确有效。
第三章 应急预案的评审
第十条 县级以上人民政府安全生产监督管理部门和负有安全生产监督管理职责的有关部门，应当组织有关专家对本部门制定的应急预案进行审定；必要时可召开听证会，听取社会有关方面的意见。涉及相关部门职能或需要有关部门配合的，应当征得有关部门同意。
第十一条 矿山、冶金、石油、建筑施工单位和易燃易爆物品、危险化学品、放射性物品等危险物品的生产、经营、储存、使用单位和中型规模以上的其他生产经营单位，应当组织专家对本单位编制的应急预案进行评审。评审应当形成有评审结论的书面纪要并附有专家本人签字的名单。
前款规定以外的其他生产经营单位应当对本单位编制的应急预案进行论证。
第十二条 生产经营单位应急预案的评审由编制应急预案的生产经营单位组织。参加人员应当包括应急预案涉及的有关政府部门工作人员、应急预案备案涉及的安全生产应急管理部门工作人员、应急管理方面的专家。专家从各级安全生产专家库中抽取，参加评审的专家不少于3人。
评审人员与所评审预案的生产经营单位有利害关系的，应当回避。
第十三条 应急预案的评审或论证应符合国家安全监管总局印发的《生产经营单位应急预案评审指南（试行）》（安监总厅应急〔2009〕73号）的要求，充分注重应急预案的实用性、基本要素的完整性、预防措施的针对性、组织体系的科学性、应急响应程序及保障措施的操作性和可行性、应急预案的衔接性等。
第十四条 生产经营单位的应急预案经过评审或论证后，符合相关要求的，由生产经营单位主要负责人签署并以规范的形式公布。
第四章 应急预案的备案
第十五条 安全生产应急预案按照分类管理，分级负责的原则实行备案。
第十六条 县级以上人民政府安全生产监督管理部门制定发布的应急预案，应当报同级人民政府和上一级安全生产监督管理部门备案。
其他负有安全生产监督管理职责的部门制定的安全生产应急预案，应当抄送同级安全生产监督管理部门。
第十七条 下列单位的应急预案应当报自治区安全生产监督管理机关和有关部门备案：
（一）自治区安全生产监督管理局公告的重大危险源所在企业的综合应急预案和专项应急预案；
（二）中央驻宁企业和自治区国资委履行出资人职责企业（简称区属企业）的综合应急预案和专项应急预案；
（三）国家和自治区级经济技术开发区（工业园区）的综合应急预案和专项应急预案；
（四）煤矿企业的综合应急预案和专项应急预案。
第十八条 前条规定以外的其他生产经营单位中涉及实行安全生产行政许可的，其综合应急预案和专项应急预案，按照隶属关系（或属地关系）报所在地县级以上地方人民政府安全生产监督管理机关和有关部门备案，未涉及安全生产行政许可的，其综合应急预案和专项应急预案的备案，由设区的市安全生产监督管理部门作出规定。
第十九条 生产经营单位申请应急预案备案，应提交下列材料1式3份，并规范统一，装订整齐：
（一）应急预案备案申请表；
（二）应急预案评审或论证意见；
（三）应急预案文本及电子文档。
第二十条 受理备案登记的安全生产监督管理部门应当对生产经营单位应提交的材料进行形式审查，经审查符合要求的，予以备案并出具应急预案备案登记表；不符合要求的，将意见书面反馈申请单位，申请单位修改后，重新报送备案。
实行安全生产许可的生产经营单位，已经进行应急预案备案登记的，在申请安全生产许可证（或危险化学品经营许可证）时，应提供应急预案备案登记表原件，可以不提供相应的应急预案。
第二十一条 生产经营单位按本细则规定在上一级安全生产监督管理部门备案的应急预案，不需在下级安全生产监督管理部门重复备案，但其《应急预案备案申请表》应逐级填写备注意见。受理备案登记的安全生产监督管理部门，应将出具的《应急预案备案登记表》抄送填写备注意见的下级安全生产监督管理部门。各市、县（区）安全生产监督管理部门应将本部门当期备案的应急预案填写《应急预案备案汇总统计表》于每年的6月20日和12月20日报送自治区安全生产监督管理局。
第二十二条 各级安全生产监督管理部门应加强对应急预案备案的管理工作，积极指导、督促检查生产经营单位做好应急预案的备案登记工作。建立应急预案备案登记建档制度和应急预案数据查询系统，实行分类存档，便于应急预案调阅和使用。
第五章 应急预案的实施
第二十三条 各级安全生产监督管理部门负责本行政区域内生产安全事故应急预案的综合监督管理工作，并将预案管理纳入安全生产目标管理考核内容，加强对应急预案的监督检查。
第二十四条 各级安全生产监督管理部门、其他负有安全生产监督管理职责部门、生产经营单位应当采取多种形式开展应急预案的宣传教育，普及生产安全事故预防、避险、自救和互救知识，提高从业人员安全意识和应急处置技能。
第二十五条 各级安全生产监督管理部门应当将应急预案的培训纳入安全生产培训工作计划，并组织实施本行政区域内重点生产经营单位的应急预案培训工作。
生产经营单位应当定期组织开展本单位的应急预案培训工作，使员工熟知应急预案内容，掌握应急职责、应急程序和岗位应急处置方案。
应急预案的要点和程序应当张贴在重要岗位和应急指挥场所，并设有明显的标志。
第二十六条 各级安全生产监督管理部门和行业主管部门应当定期组织开展应急预案演练，提高本部门、本地区生产安全事故应急处置能力。督促检查辖区内生产经营单位应急预案的实施情况。
第二十七条 生产经营单位应当结合本单位的实际情况，针对可能发生的生产安全事故，制定本单位的应急预案演练计划，每年至少组织一次综合应急预案演练或者专项应急预案演练，每半年至少组织一次现场处置方案演练。
第二十八条 应急预案演练结束后，应急预案演练组织单位应当对应急预案演练效果进行评估，撰写应急预案演练书面评估报告，总结演练情况，分析存在的问题，提出应急预案的修订意见及下一步工作计划，于演练结束后10个工作日内按照预案分级管理的原则报安全生产监督管理部门和有关部门。
第二十九条 各级安全生产监督管理部门应当每年对应急预案的管理情况进行总结。应急预案管理工作总结报上一级安全生产监督管理部门。
其他负有安全生产监督管理职责部门的应急预案管理工作总结应当抄送同级安全生产监督管理部门。
第三十条 各级安全生产监督管理部门及其他负有安全生产监督管理职责部门制定的应急预案，应根据法律法规标准、预案演练、机构变化等情况适时修订。
第三十一条 生产经营单位制定的应急预案至少每三年修订一次,预案修订情况应有记录并归档。
第三十二条 有下列情形之一的，应急预案应当及时修订：
（一）生产经营单位因兼并、重组、转制、改扩建、迁建等因素导致隶属关系、经营方式、法定代表人和生产经营地点发生变化的；
（二）生产经营单位生产工艺和技术发生变化的；
（三）周围环境发生变化，形成新的重大危险源的；
（四）应急组织指挥体系或者职责已经调整的；
（五）依据的法律、法规、规章和标准发生变化的；
（六）应急预案演练评估报告要求修订的；
（七）应急预案管理部门要求修订的。
第三十三条 生产经营单位对应急预案进行修订的，应当及时向有关部门或者单位报告应急预案的修订情况，并按照有关要求重新备案。
第三十四条 生产经营单位应当按照应急预案的要求配备相应的应急物资及装备，建立使用状况档案，及时将物资装备配备情况报同级安监部门，并定期检测和维护，使其处于良好状态。
第三十五条 生产经营单位发生事故后，应当及时启动应急预案,组织有关力量进行救援,并按照规定将事故信息及应急预案启动情况报告安全生产监督管理部门和其他负有安全生产监督管理职责的部门。
第六章 奖励与处罚
第三十六条 对于在应急预案编制和管理工作中做出显著成绩的单位和人员，安全生产监督管理部门、负有安全监管职责的部门、生产经营单位可以给予表彰和奖励。
第三十七条 生产经营单位应急预案未按照规定制定或备案的，按照国家《生产安全事故应急预案管理办法》有关规定予以处罚。
第三十八条 生产经营单位未制定应急预案或者未按照应急预案采取预防措施，导致事故救援不力或者造成严重后果的，由县级以上安全生产监督管理部门依照有关法律、法规和规章的规定，责令停产停业整顿，并依法给予行政处罚。
第七章 附则
第三十九条 自治区及各市、县安全生产监督管理部门管理安全生产事故应急预案及相关应急资源数据信息，使用国家安全生产应急救援指挥中心发布的《应急预案与应急资源数据库系统》登记管理，《应急预案备案登记表》编号统一由《应急预案与应急资源数据库系统》自动生成。
《生产经营单位生产安全事故应急预案备案申请表》、《生产经营单位生产安全事故应急预案备案登记表》，由自治区安全生产监督管理局参照国家安全生产应急救援指挥中心规定的格式统一制定。
第四十条 本办法自发布之日起施行。
