近年来，量刑论域中的酌定量刑情节越来越受到普遍关注，并聚集了诸多争议和矛盾：应然层面上，酌定量刑情节的存在，是刑法规范特意的“模糊性”设置，不确定性是其本质特征；实然层面上，酌定量刑情节从概念、范围到功能、效力，从学理、立法到司法领域，认识不一，所呈现出的“模糊”程度已违背了创设者的初衷，超越了相对罪刑法定主义所能容忍的界限。这种困境正是刑法规范的明确性与模糊性失衡所造成的。
通过多年的刑事司法实践，笔者认为在尊重酌定量刑情节的不确定性基础上，通过刑法总则的指导性规定降低其模糊性，并将“成熟”的情节加以转化法定量刑情节，既可以对自由裁量权有效规范，也可以保持法律的稳定性。此外，建立酌定量刑情节向法定量刑情节转化的机制，可以兼顾对既有经验的归纳及超前的预见，通过这一动态进程来弥补法律稳定性带来的滞后性。
一、事后的积极补救行为。事后的积极补救行为指犯罪既遂后积极采取行为以实现：防止危害结果的发生；缩小危害结果。有学者指出，行为人在犯罪既遂后实施积极的补救行为，有效地防止了实际损害的发生，与犯罪中止相比，只是悔罪的时间先后不同，理应从轻或者减轻处罚。但在我国现行刑法中却找不到这一法律根据，从而使得罪与刑在某些情况下明显不相适应。
事后补救行为对量刑的影响分为两个方面：一是减轻犯罪的社会危害性，包括避免了危害结果的发生或缩小危害结果以及行为人的补救行为对犯罪结果最终形态的影响力；二是降低犯罪人的人身危险性，包括行为人实施补救行为的自动性以及补救行为实施时间。对于行为人主动并及时地实施了补救行为，有效避免了危害结果的发生的，可予以减轻处罚。
二、被害人过错。被害人过错是司法实务中最为常见的酌定量刑情节之一，但对其的应用仍有着极大的随意性，很大程度上还停留在依靠朴素的法感情来进行判断。在既有的大量案例基础上对被害人过错的内涵、构成及效力予以明确并加以规范是很有必要的。笔者认为，被害人过错指被害人所做出的，刺激犯罪人产生犯罪动机并实施犯罪行为的，在法律或道德上应受非难的行为。关于被害人过错是否要求是出于被害人的故意或过失，有学者认为“被害人过错首先是被害人的一种主观心理状态，包括故意和过失”，“正是被害人主观上的故意或过失，为对其进行责难提供了依据。”
笔者认为被害人的过错是一种行为，而非被害人的主观态度，其作为一种外部因素，尽管没有达到阻止犯罪人意志决定的程度，但在一定程度上对犯罪人意志的形成产生了影响，使得犯罪人的意志活动偏离了正常的轨道，犯罪人的责任得以减轻。从这一角度来看，被害人的行为在主观上有无故意或过失并不重要，即使被害人的行为是无意识或不自觉的，但只要满足被害人的行为违反法律或道德以及被害人的行为与被告人的犯罪行为存在因果关系两个条件，都能构成被害人过错。被害人过错可以作为从轻或减轻情节，其对量刑的具体影响由两方面决定：被害人行为违反法律或道德的程度及被害人行为与被告人犯罪行为的因果关系程度。在故意杀人罪中，德国刑法将“对其个人或亲属所加之虐待或重大侮辱引起激愤”的，意大利刑法将“与其配偶、女儿或姊妹为不正当性关系之际”的设置为激愤杀人罪，刑罚有所减轻，我国可以借鉴这一做法，以达到限制死刑的目的。
三、被害人（或其近亲属）谅解。被害人谅解,指被害人基于真实意思表示，在犯罪发生后、法院判决生效前向主管机关提出谅解或宽恕加害人,从而影响对加害人定罪量刑的行为。这是一种超越复仇的行为,也隐含地表达了被害人的自尊和对一定伦理标准的敬重。许多国家或地区刑事立法对被害人谅解均有体现，我国亦不例外。如最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第二十三条规定，因婚姻家庭等民间纠纷激化引发的犯罪，被害人及其家属对被告人表示谅解的，可以依法从宽处理，不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。对具有取得被害人谅解情节的被告人是否从宽处罚、从宽处罚的幅度，要综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况。
被害人（或其近亲属）对被告人表示谅解，同意给被告人一个改过自新的机会，不再追究被告人的刑事责任或者请求法庭对被告人从轻处理，有利于消除彼此的积怨。概括之，被害人谅解可在实体意义和程序意义上阻却犯罪成立，在被害人谅解不能阻却犯罪成立时,亦有可能成为对被告人作出从宽处罚的理由。被害人谅解契合刑法的不得已原则,有利于维护被害人权益和促进犯罪人重返社会。因而，将被害人（或其近亲属）对被告人表示谅解作为法定量刑情节势所必然且刻不容缓。
四、介入情况下的因果关系的影响。介入情况下的因果关系指在先行行为引起危害结果发生的过程中，介入了第三人行为、被害人行为、行为人的第二次行为、被害人业已存在的特殊情况或者自然事实。关于介入情况下是否成立刑法上的因果关系，已有大量的相关论述，本文不再赘述，而着重于其对量刑的影响。司法实务中不乏案例存在特殊情况或自然事实的介入，法官根据具体案情认定成立刑法上的因果关系，在量刑时予以从轻处罚，但即使在相应的法定刑幅度内判处最低刑罚，仍可能造成罪责刑的严重不适应。
笔者认为，既然实践中存在不少类似案例，将介入情况下的因果关系作为法定从轻、减轻量刑情节是很有必要的，有利于实现量刑的公平和统一。在介入情况下的刑法因果关系中，依据介入因素性质的不同、介入时间的早晚、介入因素的产生原因、介入因素发生概率的大小等情况，先行行为对危害结果产生的原因力从大到小，这种原因力的大小影响着行为人的先行行为与危害结果之间联系的紧密程度，进而影响到行为人负刑事责任的程度，最终影响到行为人的量刑。
（作者单位：江苏省扬州市中级人民法院）
南京市电梯安全监察和质量监督办法
江苏省南京市人民政府
南京市电梯安全监察和质量监督办法
南京市人民政府令
第201号
《南京市电梯安全监察和质量监督办法》已经2001年8月30日市政府常务会议审议通过，现予发布，自发布之日起施行。
市长 王宏民
二00一年九月七日
第一章 总则
第一条 为加强本市电梯的安全管理，规范电梯质量监督和安全监察工作，保障人身和财产安全，根据《中华人民共和国产品质量法》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称电梯，包括各类电梯、自动扶梯、自动人行道。
第三条 本市行政区域内电梯设计、制造、购销、安装、改造、维修保养、检验和使用的安全监察和质量监督，适用本办法。
第四条 南京市质量技术监督局是本市电梯安全监察和质量监督的行政主管部门，其所属的特种设备安全监察机构（以下简称安全监察机构）具体负责电梯安全监察和质量监督的日常管理工作，区、县质量技术监督部门负责辖区内的电梯安全监察和质量监督工作。
第五条 从事电梯安全监督检验的特种设备监督检验机构（以下简称检验机构），经省级以上质量技术监督部门资格认可并授权后，开展电梯监督检验工作，并接受安全监察机构的监督管理。
第二章 设计、制造、销售与采购
第六条 电梯设计单位及其设计人员必须对所设计的电梯的质量和安全技术性能负责。
电梯制造单位必须对制造的电梯（包括整机和部件）的质量和安全技术性能负责。
第七条 电梯生产实行生产许可证制度。
电梯出厂时，必须附有制造单位关于该电梯的出厂合格证、使用维护说明书、装箱清单等出厂随机文件。出厂合格证上除标有主要参数外，还应当标明驱动主机、控制柜、安全装置等主要部件的型号和编号。门锁、安全钳、限速器、缓冲器等重要安全部件，必须具有型式试验合格证书。
第八条 电梯的采购应当按规定进行招投标。凡在本市销售电梯的单位，必须到市质量技术监督部门办理备案手续。任何单位不得销售、购买无生产许可证的电梯。
第九条 境外企业在本市销售境外制造的电梯，必须明确在中国境内注册的代理商，并由代理商承担相应的质量和安全责任。
第三章 安装、维修保养与改造
第十条 电梯的安装、维修保养和改造单位必须对电梯的安装、维修保养、改造的质量和安全技术性能及施工作业安全负责。
第十一条 从事安装、维修保养、改造电梯的单位必须取得省级质量技术监督部门发给的资格证书后，方可承担认可项目的业务。
电梯安装、大修、改造业务不得进行转包和分包。
第十二条 安装、大修、改造电梯前，施工单位必须会同使用单位，持施工单位资格证书、施工合同、施工方案、施工人员操作证等资料到安全监察机构办理开工申报手续，经核准后方可开工。
第十三条 安装、大修、改造后的电梯，经施工单位自检合格后，由使用单位持核准的开工报告和有关资料向检验机构提出验收申请。检验机构检验合格的，由安全监察机构办理注册登记手续，发给电梯安全检验合格标志。
第十四条 安装、大修、改造的电梯检验合格后，施工单位必须将施工的技术文件和资料等移交使用单位或建设单位。
新建建筑物电梯安装竣工检验合格后，建设单位应当将有关技术文件和资料报送建设行政主管部门备案。
第十五条 电梯维修保养单位应当逐台建立维修保养档案，并根据使用环境、使用频繁程度和电梯各部件在运行中受损害的程度，制定维修保养项目内容、维保周期和维护范围。电梯维修保养单位应当及时发现异常情况，消除安全隐患，保证电梯的安全技术性能符合国家规定的标准，电梯处于安全运行状态。
第四章 使用与管理
第十六条 电梯使用单位必须对电梯的使用和运行安全负责，必须保证用电、消防、通风、报警等系统的安全可靠。
第十七条 在用电梯实行定期安全检验制度。定期检验周期为一年。
使用单位必须在安全检验合格标志有效期满前一个月向检验机构申报检验。超过安全检验有效期或检验不合格的电梯不得使用。
第十八条 使用单位必须将电梯的安全检验合格标志固定在电梯的醒目位置。
第十九条 电梯使用单位必须制定并严格执行以岗位责任制为核心的安全管理制度和安全操作规程。严格进行电梯年检、月检、日检等常规检查，定期进行维修保养，发现异常情况及时处理，做好详细记录，保证电梯安全使用。
无电梯维修保养资格的使用单位，必须委托具有电梯维修保养资格的单位对电梯进行维修保养，签订维修保养合同。
第二十条 电梯安装、维修保养和操作等作业人员必须经专业培训和考核，取得市质量技术监督部门颁发的《特种设备作业人员操作证》。
任何单位不得使用无证人员从事电梯安装、维修保养和操作工作。
第二十一条 使用单位对需停止使用的电梯应当及时到安全监察机构办理停用备案手续。已停用的电梯严禁使用。已停用的电梯再次使用前，使用单位应对其进行全面检查，向安全监察机构提出书面启用申请，经检验合格后方可使用。
第二十二条 使用单位对需报废的电梯应当申明报废原因，及时到安全监察机构办理报废备案手续。已报废的电梯严禁转让、出售和再次使用。
第二十三条 电梯乘坐者应当遵守电梯使用管理规定，按标志操作，严禁损坏电梯部件。学龄前儿童乘坐电梯应有成年人陪护。
第二十四条 发生与电梯有关的事故或电梯严重故障，当事单位必须采取紧急救援措施，防止事故扩大，并保护事故现场，立即向安全监察机构及有关部门报告。
第五章 安全监察与监督检验
第二十五条 安全监察机构应当建立投诉举报查处制度。任何单位和个人都有权向安全监察机构投诉举报违反电梯管理的行为。
在对电梯进行安全监察过程中发现存在隐患问题的，安全监察机构应当责令相关单位限期改正，并可以向其发出《特种设备安全监察意见通知书》，督促其及时予以解决。
第二十六条 安全监察机构应当按照规定对与电梯有关的事故进行统计报告、调查处理和结案批复。
第二十七条 检验机构应当确保工作质量保证体系的正常运转，按期完成监督检验工作任务并向安全监督机构报告。
第二十八条 检验机构在接到安全检验申请后，应当在10个工作日内安排检验工作。检验工作完成后，应当在10个工作日内出具检验报告。检验机构必须对出具检验报告的准确性和及时性负责。
第二十九条 安全监察机构、检验机构及其人员不得从事电梯的设计、制造、销售、安装、维修保养和改造等经营性活动，并应当保守有关单位的商业秘密。
第六章 罚则
第三十条 违反本办法，有下列情形之一的，由质量技术监督部门按照规定给予处罚：
（一）违反本办法第十一条第一款，无资格证书或者有资格证书但超出资格证书许可范围从事电梯安装、维修保养、改造的，责令停止进行承担的项目，并可处以5000元以上20000元以下罚款；
（二）违反本办法第十二条，未经核准即进行安装、大修、改造的，责令停止施工，并可处以1000元以上10000元以下罚款；
（三）违反本办法第十五条，维修保养单位未按规定进行维修保养的，责令限期改正，属非经营性行为的，可处以1000元以下罚款；属经营性行为的，可处以3000元以上10000元以下罚款；
（四）违反本办法第十七条，使用超过检验有效期或检验不合格电梯的，责令停止使用，并可处以3000元以上10000元以下罚款;
（五）违反本办法第十八条，在用电梯内未张贴有效安全检验合格标志的，责令限期改正，并可处以1000元以下罚款；
（六）违反本办法第十九条，使用单位未对电梯进行常规检查和落实维修保养责任的，责令限期改正，并可处以1000元以下罚款；
（七）违反本办法第二十条第二款，使用无相应有效资格证书的人员从事电梯安装、维修保养和操作的，对用人单位可处以10000元以下的罚款；
（八）违反本办法第二十一条、第二十二条，未按规定办理停用、报废备案手续的，责令补办有关手续，并可处以3000元以下罚款。擅自使用、转让和出售已经停用、报废电梯的，对电梯予以封停，并可处以3000元以上10000元以下罚款。
第三十一条 依法对电梯安装、使用、维修保养、检验等事项负责行政审批的质量技术监督部门和安全监察机构，未按照本办法履行职责，发生特大安全事故的，依照《国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定》进行处理。
第三十二条 安全监察或者监督检验人员滥用职权、玩忽职守、循私舞弊或者泄露经营者商业秘密的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十三条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或提起行政诉讼。逾期不申请复议、不起诉，又不履行行政处罚决定，由作出决定的部门申请人民法院强制执行。
第七章 附则
第三十四条 本办法下列用语的含义是：
（一）“使用单位”是指具有电梯管理权利和管理义务的单位。
（二）“大修”是指需要通过拆卸或者更新主要受力结构部件才能完成的修理业务，亦包括对机构（传动系统）或者控制系统进行整体修理的业务，但大修后电梯的性能参数与技术指标不应变更。
（三）“改造”是指改变电梯受力结构、机构（传动系统）或控制系统，致使电梯的性能参数与技术指标发生变更的业务。
第三十五条 起重机械、厂内机动车辆、客运索道、游艺机和游乐设施等特种设备的安全监察和质量监督，参照本办法执行。
第三十六条 本办法不适用于军事用途的电梯。但军队所有，用于民用场所的电梯除外。
第三十七条 本办法由市质量技术监督局负责解释。
第三十八条 本办法自发布之日起施行。
