竞业限制是对特定营业具有特定关系的特定人的行为予以禁止的制度，即企业与员工通过签订竞业限制协议，限制员工离职后一段时间内到竞争者处工作，或者限制员工自营竞争业务的制度。我国劳动合同法第二十三、二十四条规定了劳动法领域中的竞业限制制度。竞业限制引发争议的性质，最高法院2009年度《知识产权案件年度报告》中指出：单纯的竞业限制纠纷属于劳动争议；2011年民事案由规定的“竞业限制纠纷”也将其列于“劳动合同纠纷”项下。
竞业限制与不正当竞争的关系
实践中，竞业限制纠纷往往不是单纯的企业与劳动者之间的纠纷，而是企业与竞争者之间的纠纷，尤其是竞争者恶意招揽或者至少是明知员工有竞业限制协议而仍雇佣的情况，原企业通常将员工与竞争者共同起诉。根据最高法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位可以以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院提起诉讼。竞争者聘用负有竞业限制义务的员工与此类似，因此，应当允许原企业将员工与竞争者作为共同被告起诉。
该类案件性质属于侵权案件，侵犯的是企业的劳动债权。而债权能否成为我国法律上侵权行为侵犯的对象一直存在很大争议。侵权责任法颁布后，尽管全国人大和最高法院出版的著述都肯定了作为相对权的债权应属于侵权责任法所述“民事权益”，但认为侵犯债权的构成要件及责任形式有待研究。在这种背景下，认为最高法院明确了劳动债权作为侵权行为的对象似乎有点牵强。对于最高法院上述司法解释中的“共同侵权”，对应与竞业限制有关的纠纷，应理解为共同不正当竞争，因为竞争者雇佣负有竞业限制义务的员工，其实质是与原企业进行竞争，产生的诉讼实质是对这种竞争行为是否合法、合理的争讼，属于竞争法范畴。
竞争者承担连带责任的主观要件
竞业限制不正当竞争纠纷中，竞争者是否应承担责任，通说认为，竞争者应知或明知员工与原企业签订竞业限制协议仍与员工建立劳动关系，应与员工承担竞业限制的连带责任。
在劳动合同法立法期间，有学者主张因竞争者是员工违反竞业限制行为的既得利益者，是公平竞争规则的破坏者，应将竞争者的连带责任直接规定入劳动合同法，明确责任的范围和比例。也有学者认为基于竞业限制协议的相对性，竞争者不应成为竞业限制纠纷的当事人，或者认为竞争者仅知道竞业限制协议的存在而仍雇佣员工不足以构成竞争者的连带责任，即只有竞争者恶意招揽，方可要求其承担连带责任。还有观点认为，不论竞争者是否知悉员工与原企业签订竞业限制协议，都应承担连带责任。司法实践中，普遍认为竞争者如果明知或应知员工与原企业签订竞业限制协议仍与员工建立劳动关系，其应与员工承担竞业限制的连带责任。
事实上，上述观点并不是对竞争者是否应承担责任的不同主张或者说提出了不同的制度架构，而是对在什么情况下可认定竞争者有过错存在认识的差别，放在不正当竞争的视角下，是对竞争者什么程度的行为属于违反诚实信用和商业道德有不同认识。前一种观点认为，竞争者应知或者明知员工与原企业签订竞业限制协议而仍然与员工建立劳动关系，属于违反诚实信用和商业道德，构成不正当竞争行为；而后一种观点认为这还不够，必须是竞争者恶意招揽才属于违反诚实信用和商业道德。后一种观点的依据是劳动合同法规定的“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任”，其中“招用”的用语带有“主动”的含义，从全国人大法工委的论述看，其规制的主要是恶意挖人，即招揽行为。但这种解释与劳动部在《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》及《关于企业职工流动若干问题的通知》中规定“用人单位招用职工时应查验终止、解除劳动合同证明，以及其他能证明该职工与任何用人单位不存在劳动关系的凭证，方可与其签订劳动合同”的用语不一致，“招用”并无“恶意招揽”的含义。相反，根据劳动部的该条规定，如果员工是主动应聘，但明确告知其与原企业没有解除劳动关系，而新用人单位仍予以雇佣，恐怕其连带责任仍无法避免。因此，从劳动合同法第九十一条规定解读，在竞业限制不正当竞争纠纷中，竞争者在恶意招揽的情况下承担连带责任缺乏依据。事实上，这只是对何为“诚实信用”、“商业道德”的理解问题，我们能够接受竞争者的行为到何种程度。作者同意司法实践中的通行认定标准，即竞争者明知或者应知竞业限制协议存在而仍然与员工建立劳动关系，可认定其违反了诚实信用和商业道德，构成不正当竞争行为。
竞争者承担连带责任的否定
在竞争者明知或者应知竞业限制协议存在而与员工建立劳动关系的责任形态方面，司法判决基本是“竞争者明知或者应知竞业限制协议存在，因此应承担连带责任”的模式，对于竞争者承担连带责任的法理及法律依据，则没有说明。
连带责任是一种加重责任，其承担只发生在法律有明确规定的情况下。侵权责任法颁布之前，除民法通则第一百三十条对共同侵权有概括性规定外，最高法院2004年颁布的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对共同侵权有进一步阐述，尽管该司法解释针对人身损害赔偿案件提出，但被认为是在侵权责任法之前对侵权责任规定较为详细的司法解释，对其他侵权案件的审理有参考意义。该解释第三条规定：“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。”这说明我国民法上的共同侵权，不仅包括存在主观意思联络的共同侵权，还包括行为关联的共同侵权，即无意思联络的共同侵权，所谓意思共同与行为共同兼采。以此分析竞业限制不正当竞争纠纷中竞争者的责任，对于员工存在竞业限制协议的事实，双方的主观状态存在多种情况，在竞争者恶意招揽或者员工与竞争者就存在竞业限制协议事项进行交流的情况下，可以认为双方存在着共同故意。还有一种情况是员工并不告知竞争者签署有竞业限制协议，而竞争者知晓这一事实，在雇佣员工过程中，未与员工沟通。这种情况双方不存在意思联络，但显然属于“行为的直接结合发生同一损害结果”的情形，根据上述理论，其行为仍然构成共同侵权，要求其承担连带责任具有法律依据。从这一意义上说，司法判例中采用“竞争者明知或者应知竞业限制协议存在，因此应承担连带责任”的逻辑并无错误。
问题是：侵权责任法对共同侵权制度作出了与前述最高法院司法解释不同的规定。该法第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”结合该法第十一、十二条的规定，通说认为侵权责任法所述共同侵权，仅包括有意思联络的主观共同侵权，而不再认可行为关联的共同侵权。对于无意思联络的数人侵权，仅在符合该法规定，每个人的侵权行为都足以造成全部损害时，行为人方承担连带责任，否则应承担按份责任。以此再考查竞业限制不正当竞争纠纷中竞争者的责任，结论就会有所变化，前文所述非恶意招揽时双方没有交流，就不再符合侵权责任法规定的共同侵权，也不符合“每个人的侵权行为都足以造成全部损害”，因为缺少员工或竞争者任何一方的行为，损害都不会发生。由此，要求竞争者承担连带责任似乎缺少法律依据。即使我们认为竞争者明知或者应知竞业限制协议存在仍然与员工建立劳动关系违反了诚实信用和商业道德，应当构成不正当竞争行为，也不应构成与员工的共同不正当竞争而承担连带责任，其更接近于侵权责任法规定的按份责任。司法判例中“竞争者明知或者应知竞业限制协议存在，应承担连带责任”的逻辑就值得质疑。
当然，对这一问题，劳动合同法第九十一条似乎提供了另一个视角，雇佣尚未解除劳动合同的劳动者，与雇佣存在竞业限制协议的劳动者情理相似——从这一角度，如果我们认为劳动合同法规定的“招用”并不存在恶意招揽或者主动、被动之分的话，其关于连带责任的规定是否可以适用于竞业限制不正当竞争纠纷呢？关于连带责任的承担是否可以适用民法上的类推原则，本身又是值得讨论的问题。更何况，这种逻辑也可能被反过来解释为劳动合同法确实存在着“恶意招揽”的含义。这些有待有权机关进一步明确。
（作者单位：陕西省西安市中级人民法院）
关于印发合肥市民生工程管理办法的通知
安徽省合肥市人民政府办公厅
关于印发合肥市民生工程管理办法的通知
合政办〔2010〕18号
各县、区人民政府，市政府各部门、各直属机构：
《合肥市民生工程管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一○年五月五日
合肥市民生工程管理办法
第一章 总 则
第一条 为进一步加强和规范民生工程管理，充分发挥民生工程效益，确保省、市各项民生工程任务顺利完成，根据有关法律、法规及政策，制定本办法。
第二条 本办法所称民生工程是指，全市统一组织实施的省、市民生工程项目，主要包括工程建设类和资金补助类。每年实施的民生工程项目依据省、市相关文件确定。
第三条 本办法适用于县区政府、开发区管委会及市各相关部门组织实施的民生工程管理。
第二章 组织领导
第四条 市民生工程协调小组负责全市民生工程的组织实施工作，市民生工程协调小组办公室（以下简称民生办）具体负责日常工作。
第五条 县区政府、开发区管委会负责本辖区内民生工程的组织实施，是民生工程项目的实施主体。
第六条 各项民生工程项目对应的市直部门是该项目的牵头部门，负责项目任务分解和指导、督查工作。
第七条 涉及民生工程管理的市其他职能部门负责各项民生工程实施过程中的综合监管工作。
第三章 项目分解
第八条 民生工程项目任务分解实行“二上二下”程序。
（一）“一上”：在市政府与省政府签订目标责任书之日起5个工作日内，由市直牵头部门在征求县区、开发区相关部门意见基础上，提出目标任务分解方案，报市民生办。
（二）“一下”：市民生办负责对目标任务分解方案进行审核、汇总，3个工作日内下发至县区、开发区民生办。
（三）“二上”：县区、开发区民生办对市民生办下发的目标任务分解方案提出修改意见，并在3个工作日内反馈市民生办。
（四）“二下”：市民生办会同市直各牵头部门审核县区、开发区民生办的反馈意见，并在5个工作日内报市政府审定；市政府审定后，由市政府与各县区政府、开发区管委会签订目标责任书。
第九条 民生工程项目调整、变更、延期、取消需按规定程序和条件，报请项目对应的上级主管部门批准，任何其它部门和个人不得擅自调整、变更、延期、取消民生工程规定任务。
第四章 项目管理
第十条 民生工程建设任务下达后，项目实施单位原则上要在1个月内完成规划、设计、土地征用等前期工作，并启动招投标程序。
第十一条 工程建设类年度建设项目应在当年11月30日前完成竣工验收工作，跨年度建设项目在规定期限内完成。
第十二条 工程建设类项目（村民自建项目除外）管理实行项目法人责任制、招投标制、合同管理制、工程监理制、竣工验收制、资金报账制，确保工程质量，并按时完成目标任务。
第十三条 资金补助类项目遵循“公开、公平、公正”的原则。直接补助到人项目，受益对象的确定实行“三榜公示”制，由个人申请，经村委会（社居委）审议通过，乡镇（街道）审核后，报县区、开发区相关部门确认，补助资金由各级财政部门按照资金发放序时要求拨付至个人账户；其他非直接补助到人项目，由各级财政部门会同有关部门按照规定予以及时足额拨付。
第十四条 民生工程项目实行进度月报告制度，按月报送资金拨付进度及项目进展情况。项目进度报告采取分级报告，报送单位应确保报送数据的统一性、真实性和准确性，接收单位要根据报送的数据，逐一核实资金拨付、工程进度。
第十五条 各县区、开发区民生工程项目要悬挂统一的永久性标识标牌，标识标牌安装要与项目实施同步完成。
第五章 资金管理
第十六条 民生工程资金是指用于民生工程项目的全部资金，包括各级财政资金（国家和省级专项资金、市级配套资金、县区配套资金）和其他用于民生工程项目的资金。
第十七条 民生工程资金的筹集与使用按照“分级负担、务求实效、公开公正、动态管理、专款专用”的原则，坚持政府投入为主、社会投入为辅的多元化投资模式。
第十八条 民生工程资金实行专款专用。资金补助类项目中直接补助到人资金，由财政部门通过银行直接拨付至个人账户，其他非直接补助到人资金按照相关规定及时足额拨付；工程建设类项目要在当年6月30日前，将市县配套资金足额转至民生工程资金专户，根据项目实施进度，按照报账制规定拨付。
任何部门及个人不得截留、挤占和挪用项目资金。
第十九条 各级财政、审计、监察和项目牵头部门负责项目资金的监督管理。
第六章 宣传管理
第二十条 各县区、开发区按照市民生工程宣传工作总体要求，制订本辖区年度宣传工作方案，督促落实民生工程宣传包保责任制，扎实有效做好民生工程宣传工作，提高公众的知晓率和满意度。
第二十一条 各级宣传部门要充分利用新闻媒体，加强民生工程宣传。
第二十二条 各级民生办要建立民生工程宣传工作考核机制。
第二十三条 市直牵头部门要组织开展民生工程政策咨询及宣传活动。
第七章 后续管理
第二十四条 按照“谁建谁管”原则，加强对民生工程建成项目的后续管理，确保民生工程项目持续发挥效益。
第二十五条 各县区、开发区要明确各项民生工程的管护责任、管护资金筹集与使用、设备管养与更新、产权确定与移交等事项。
第二十六条 市直牵头部门要对已建成项目管理和运行情况进行督查，确保项目有效运行。
第八章 监督管理
第二十七条 民生工程实施工作实行信息公开制，各项目进展、资金使用、管理制度、工期时限等应按照政府信息公开要求，向社会和群众公示，适时组织邀请人大代表、政协委员、社会各界人士、新闻媒体等视察民生工程。各级民生办应设立监督电话，自觉接受新闻媒体和社会监督。
各级民生办、市直牵头部门要加强民生工程日常监管工作，全年开展综合督查和专项检查均不少于2次。
第二十八条 各级建设部门负责审核建设项目施工单位资质，并对民生工程的施工、工程质量、施工安全、监理等进行监督管理。
第二十九条 各级财政部门负责对民生工程的项目资金、财务活动全过程实施监督。
第三十条 各级统计部门负责协调配合开展民生工程社情民意调查工作，为民生工程实施提供意见及建议。
第三十一条 各级审计部门要依法对民生工程进行审计监督，重点加强民生工程项目预算的执行情况、决算情况和效益的审计监督。
第三十二条 各级监察部门要严格按照《合肥市实施民生工程责任追究暂行办法》等相关规定，严厉查处民生工程实施中的违规违纪行为，追究有关责任人的责任。构成犯罪的，移交司法机关处理。
第九章 年度考核
第三十三条 民生工程项目完成情况纳入市政府年度目标考核。民生工程考核工作由市民生工程协调小组统一领导，市民生办负责制订考核实施细则并组织实施。
第三十四条 民生工程考核坚持“公开、公平、公正”的原则，依据省、市政府有关文件，以及市政府与各县区政府、开发区管委会签订的民生工程目标责任书，分别对各县区、开发区、市直牵头部门进行综合考核。各县区、开发区自主实施的民生工程项目不列入考核范围。
第三十五条 民生工程考核实行分类考核。对县区、开发区的考核，采取综合考核、专项督查、审计与监察部门监督检查和社情民意调查相结合的方式。对市直牵头部门的考核，采取综合考核与社情民意调查相结合的方式。
第三十六条 民生工程年度考核结果由市民生工程协调小组审核，经市政府审定后，适时向社会公布，接受社会监督。市政府对先进单位和个人进行通报表彰，并适当奖励工作经费。
第十章 附 则
第三十七条 本办法自2010年5月10日起实施，有效期3年。
